05年6月丁律师接受徐X挪用公款30余万、受贿10万余元案指名委托，一审法院数罪并罚减轻判处四年，二审判缓刑。

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辩 护 词
审判长、陪审员：
根据法律的规定，湖北正德立律师事务所接受徐XX亲属的指名委托，征得徐XX本人的同意，由本律师担任其涉嫌挪用公款罪、受贿罪一案的辩护人。通过阅卷、会见及刚才的法庭调查，经综合分析，本辩护人认为：武汉市新洲区检察院以武新检刑诉（2005）108号起诉书指控本案被告人徐XX其行为构成挪用公款罪是客观的，对此，本辩护人不持异议；指控本案被告人徐XX的行为还构成受贿罪，本辩护人有不同看法，认为徐XX的行为不构成受贿罪。现根据事实和法律，发表辩护意见如下，供法庭合议时参考。
第一、关于本案的基本事实
2000年1 月14日，银行职员荣X为个人炒汇，到被告人徐XX家中，称其朋友犯案需钱退赃救人，要徐XX将其所在公司32万元公款挪用借其用一年。荣X还将伪造的存单交给徐XX，许诺一年后将其朋友所存40万年息20%的高息给徐XX。徐XX为赚取荣X许诺的高息，同意将此款借给荣X。由于徐XX的行为,导致其所在公司的公款32万元被非法动用达一年。2001年1 月14日，荣X将本息42万余元给付徐XX，其中徐XX所在公司正常本息32万余元，许诺的高息10万余元。徐XX将荣X给付的本息32万余元交还其所在公司；将荣X给付的高息10万余元用于个人装修。案发前，徐XX已向有关组织如实交待了上述事实，赚取的10万余元非法所得全部退清。
上述基本事实，有公诉机关移送法院的大量证据在案，足以证明本辩护人的上述概括是客观的。
第二、本律师对本案主要辩护意见
一、徐XX基于赚取荣X许诺的高息据为已有的动机与荣X共谋实施挪用公款并将此款借给荣X的行为只能构成一罪即挪用公款罪，不构成受贿罪。
挪用公款罪，指利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用数额较大、超过计划 3个月未还的行为。其犯罪主要客体是公款并以公款的使用权为重点；其犯罪的对象是公款。
受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。其侵犯的主要客体是国家机关、国有公司、企、事业单位、人民团体的正常管理活动；其犯罪的对象是行贿人的财物。
不难看出，两罪有不少相同之处：都是国家工作人员利用职务上的便利；侵犯的也都是复杂客体；犯罪的对象都是财物。
但也有两点重要区别：侵犯的主要客体不同，挪用公款罪的主要客体是公款并以公款的使用权为重点；受贿罪主要客体是国家机关、国有公司、企、事业单位、人民团体的正常管理活动。其犯罪的对象也不同，挪用公款罪的犯罪对象是公款；受贿罪的犯罪对象是行贿人的财物。
本案，徐XX的犯罪对象是公款，徐XX是为赚取高息擅自挪用将公款借给荣X使用，其侵犯的主要客体是其所在的国有公司的正常管理活动，进一步说，是其所在国有公司正常管理活动中的一种特定的活动即对公款及其使用权的管理活动，而侵犯这种特定的管理活动的行为我国刑法在分则部分已将其明文规定为挪用公款罪，不是其他犯罪。正因为如此，对公诉机关指控徐XX其行为构成挪用公款罪，本辩护人不持异议。
公诉机关指控徐XX为赚取高息挪用公款借给荣X的行为不但构成挪用公款罪，还构成受贿罪，本辩护人认为这与我国犯罪构成的刑法理论是不相符的。我国犯罪构成的刑法理论认为：区分数罪与一罪应当以犯罪构成的个数为标准。行为人的行为具备一个犯罪构成的为一罪，具备数个犯罪构成的为数罪。换言之，必须是行为人出于数个犯罪故意（过失），侵犯了数个直接客体，实施了数个犯罪行为，才能构成数罪。
本案，从犯罪的主观方面看，徐XX基于一个犯罪的故意，即挪用公款赚取荣X许诺的高息并据为已有。赚取荣X许诺的高息并据为已有是徐XX挪用公款行为追求的结果，其挪用公款行为与赚取高息并据为已有的行为二者是行为与结果的关系，是基于一个犯罪的故意，在犯罪的不同阶段实施的不同行为。如同盗窃犯将偷到的财物藏匿家中或卖掉一样，其盗窃的行为只能成立盗窃罪，而不能既成立盗窃罪，又成立窝赃、销赃罪。这个道理是浅显易懂的。
没有证据证明徐XX有收受荣X贿赂为荣X谋取利益的犯罪故意。
从犯罪的客观方面来分析，徐XX的行为也不构成受贿罪。徐XX是将公款挪用借给荣X，是为了赚取荣X的高息，其实质是一种营利行为，是为自己谋利，不是为荣X谋取利益。没有荣X高息的诱惑，徐XX不会挪用公款借给荣X，有前因不一定有后果，无前因则必然无后果！徐XX是挪用公款给荣X在前，赚取荣X的高息在后。没有徐XX是将公款挪用给荣X的前因，也不会有荣X给徐XX高息的后果！
也没有证据证明徐XX有收受荣X贿赂为荣X谋取利益的客观行为。
挪用公款构成挪用公款罪，同时又构成受贿罪的法律依据只有最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第七条规定，该条规定：“因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”本辩护人认为公诉机关适用该条法律规定的前提条件也就是事实依据是不存在的。如前所述，徐XX只有一个犯罪的故意，即挪用公款赚取荣X许诺的高息并据为已有，徐XX没有受贿故意，客观上没有实施受贿的行为，因也就不构成受贿罪。
二、案发前，徐XX已向有关组织如实交待了其将公款挪用给荣X，赚取高息的犯罪事实。对此，公诉机关有相关材料附卷在案，并在起诉书中作了客观认定。本辩护人认为徐XX的上述行为符合我国刑法关于自首的规定，应当依法认定其具有自首情节。我国刑法第67条规定：对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
三、本案案发前，徐XX已将挪用的公款、利息归还其所在公司，赚取的10万余元非法所得也全部退清，没有给公司造实际损失，社会危害的较小，有酌情从轻处罚的情节。
四、徐XX一贯表现良好，从小到大，不论是街坊朋友，还是领导同事对他的评价都不错，系初犯，无前科，能如实交待其犯罪事实，认罪态度好。
审判长、陪审员，综上所述，本辩护人认为徐XX基于一个犯罪的故意，即赚取荣X许诺高息而挪用公款借给荣X的行为只能构成一罪即挪用公款罪；徐XX具有自首情节；在案发之前，徐XX已将挪用的公款、利息归还公司，非法所得全部退清，没有给公司造实际损失，社会危害性小，认罪态度好等等法定、酌定从轻、减轻处罚的情节，鉴于此，建议法庭对徐XX依照刑法第三百八十四条的规定定罪，参考其他法定、酌定情节对其减轻处罚。
辩 护 人:
丁 白 杨
二○○五年七月二十一日


第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪 用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额 较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三 个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘 役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨 大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益
的，是受贿罪。
　国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各 种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。

第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十七条国家机关、国有公司、企业、事业单 位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利 益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主 管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。
前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种 名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处罚 .

第三百八十八条国家工作人员利用本人职权或者地位 形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为， 为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托 人财物的，以受贿论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

　　（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有 期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重
的，处死刑，并处没收财产。

　　（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处 五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的
，处无期徒刑，并处没收财产。

　　（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处 一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十
年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元 ，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免
予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处 分。

　　（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二 年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或
者上级主管机关酌情给予行政处分。

　　对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。