武汉奥普不构成商标侵权纠纷案    
  2004年杭州奥普电器诉武汉奥普电器商标侵权索赔56万。湖北正德立律师事务所主任丁白杨担任被告代理人并胜诉。原告及其代理人打遍天下无敌手，竟在武汉栽了个大跟头。案经武汉市中院庭审，宣判前,原告以其“对外经营方针作出重大调整”为由撤诉。事实是：国家商标局认为“奥普的奥里面是米字而不是采字,杭州的是采字而不是米字。”武汉奥普不是李鬼是李逵。  

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                                   代    理     词  
审判长、审判员：  
　　湖北正德立律师事务所依法接受武汉奥普电器有限公司（以下简称武汉奥普）的指名委托，由本律师担任杭州奥普电器有限公司（以下简称杭州奥普）诉武汉奥普商标侵权纠纷一案的诉讼代理人参加诉讼。通过阅卷、法庭调查、举证、质证，本代理人对案情有了进一步的了解，为维护武汉奥普的合法权益，现依据事实和法律发表如下代理意见，供法庭合议时参考。  
　　一、武汉奥普系经武汉市工商行政管理局审核批准，依法成立的公司，其合法权益应受国家法律的保护  
　　武汉奥普的名称是根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》等现行有效的法律法规在登记主管机关武汉市工商局申报后获得批准的，武汉奥普经核准后使用“武汉奥普电器有限公司”这一名称是合法的。法无明文不为罪，这是对刑事而言的。就民事而言，法无明文不禁止，符合法律法规的不违法，无疑民事法律的精髓！武汉奥普合法使用经过核准的自己企业名称，不构成对他人的侵权，其合法权益应受到法律的保护。原告认为武汉奥普在自己的产品上使用“武汉奥普电器有限公司”的名称，侵害了其已注册“奥普”商标权，是对《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》等现行有效的国家法律、法规的无视和否定！企业名称是区别不同市场主体的标志，由行政区划、字号、行业或者经营特点、组织形式构成，其中字号是区别不同企业的主要标志；商标是区别不同商品或者服务来源的标志，由文字、图形或者其组合构成。企业名称权和商标专用权均是经法定程序确认的权利，分别受企业名称登记管理法律、法规和商标法律、法规保护，不应存在厚此薄彼的问题。  
　　二、武汉奥普的任何宣传资料、产品包装和产品说明书上从未简化单独出现过“奥普”两个字，更谈不上突出使用“奥普”对原告造成侵权  
　　最高法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“下列行为属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为 ：（一）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的。”据此，不难看出，构成此种商标侵权的行为必须具备四个条件：1、使用了与他人注册商标相同或者相近似的文字：2、行为人将所使用的文字作为其企业的名称字号；3、将名称字号在与商标权人注册商标所标识的相同或者类似商品上突出醒目地使用；4、造成了容易使相关公众产生误认的效果或者作用。  
　　武汉奥普有自己合法的拼音“XUEAO” 注册商标，并通过了“中国国家强制性产品认证”，其产品符合国家产品标准和技术要求。在其宣传资料、产品包装和产品说明书上突出醒目地使用的是“XUEAO”字样。这是完全符合法律规定的，不存在对原告造成侵权的问题。而原告在起诉书中称被告 “突出使用‘奥普’字样”，因而构成此种商标侵权，这是不符合事实的。客观存在的事实是，武汉奥普的任何宣传资料、产品包装和产品说明书上从未简化单独出现过“奥普”两个字，更谈不上突出醒目地使用了。武汉奥普在其宣传资料、产品包装和产品说明书上突出使用的是“XUEAO”字样，相关公众不会产生“XUEAO”就是“奥普”，武汉奥普就是杭州奥普的误认效果或者作用，所以不构成侵权．                                           
　　《企业名称登记管理规定》第二十条规定： “企业的印章、银行帐户、牌匾、信笺所使用的名称应当与登记注册的企业名称相同。从事商业、公共饮食、服务等行业的企业名称牌匾可适当简化，但应当报登记主管机关备案。”武汉奥普在其宣传资料、产品包装和产品说明书上使用“武汉奥普电器”是对其企业名称专用权的合理行使。 因其不是对企业的印章、银行帐户、牌匾、信笺进行简化，所以不需报登记主管机关备案 。中华人民共和国没有一条法律规定一个企业在其宣传资料、产品包装和产品说明书上对其企业名称进行合理简称是违法，应当禁止！  
　　三、原告的“奧普”商标不符合法律有关规定  
杭州奥普电器有限公司提供给法庭的两件商标为13笔画“奧”（为旧字型），不符合《中华人民共和国国家通用语言文字法》第十三条:“公共服务行业以规范汉字为基本的服务用字。因公共服务需要，招牌、广告、告示、标志牌等使用外国文字并同时使用中文的，应当使用规范汉字。”第十四条：“下列情形，应当以国家通用语言文字为基本的用语用字：（一）广播、电影、电视用语用字；（二）公共场所的设施用字；（三）招牌、广告用字；（四）企业事业组织名称；（五）在境内销售的商品的包装、说明。”的规定，应该改正。根据《商标法》“第二十二条：注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请。”所以“奥普”商标不符合法律规定，应该修改，并且，应当重新提出注册申请。武汉奥普的企业名称是符合法律规定的规范字“奥普”商号，与杭州奥普电器有限公司商标不符合，所以不存在侵权。  
　　四、原告起诉武汉奥普其目的是想通过诉讼，借法院的力量来提升其商标为驰名商标。                                                            《  
　　商标法》第十四条规定： 认定驰名商标应当考虑下列因素：（四）该商标作为驰名商标受保护的记录。《驰名商标认定和保护规定》第三条规定；“以下材料可以作为证明商标驰名的证据材料：（四）证明该商标作为驰名商标受保护记录的有关材料，包括该商标曾在中国或者其他国家和地区作为驰名商标受保护的有关材料。”  
原告没有提供证据证明其“奥普”商标符合上述工商行政管理部门关于申请驰名商标的要求。也就是说，原告没有提供证明“奥普”商标在何时何地作为驰名商标受保护记录的有关材料，包括该商标曾在中国或者其他国家和地区作为驰名商标受保护的有关材料。原告提供的仅仅是其“奥普”商标作为有一定名气的商标受保护记录的部分材料，不符合认定驰名商标的上述规定。驰名商标和有一定名气的商标、知名商标是几个不同的概念，各有其特定的内涵和外延，彼此有着程度上的区别。原告欲将“奥普”商标提升为驰名商标，应当依据《驰名商标认定和保护规定》到工商行政管理部门按正常程序进行提出申请。原告不顾事实和法律对武汉奥普提起诉讼，其规避行政法律规定的程序，达到获得驰名商标的用意是十分明显的。  
　　最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“人民法院在审理商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。认定驰名商标，应当依照商标法第十四条的规定进行。当事人对曾经被行政主管机关或者人民法院认定的驰名商标请求保护的，对方当事人对涉及的商标驰名不持异议，人民法院不再审查。提出异议的，人民法院依照《商标法》第十四条的规定审查。” 本代理人充分地注意到了这一规定，这一规定赋予了人民法院在审理商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。同时，本代理人也注意到了：人民法院在审理商标纠纷案件中，是可以认定而不是应当认定。在适用该规定时：是根据当事人的请求和案件的具体情况，而不是只根据当事人的请求不顾案件的具体情况，案情不需要的，人民法院不予认定；同时，该规定不是现行有效的国家法律规定一个法律程序，而是一个司法解释！人民法院去对诉讼案件涉及的注册商标是否驰名作出认定，无疑，将可能会对国家工商行政管理机关统一实施《商标法》、《驰名商标认定和保护规定》等法律、行政法规带了一定的负面影响。依据该司法解释审理商标纠纷案件，《商标法》、《驰名商标认定和保护规定》第四条所规定的异议程序、第九条所规定的“不得以同一商标就相同事实和理由再次提出认定请求”等程序将可能会形同虚设，流于形式！  
　　五、原告起诉武汉奥普索赔五十多万，与本案的实际情形不相符，不应支持。                                                                 
　　《驰名商标认定和保护规定》第十三条规定：当事人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记，企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理。《企业名称登记管理规定》第五条规定：登记主管机关有权纠正已登记注册的不适宜的企业名称，上级登记主管机关有权纠正下级登记主管机关已登记注册的不适宜的企业名称。对已登记注册的不适宜的企业名称，任何单位和个人可以要求登记主管机关予以纠正。上述规定是十分明确的，那就是：原告认为武汉奥普将其“驰名”商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解时，可以向企业名称登记主管机关武汉市工商行政管理局申请撤销该企业名称登记。武汉市工商行政管理局应当依照《企业名称登记管理规定》处理。武汉市工商行政管理局有权纠正已登记注册的“武汉奥普电器有限公司”这一不适宜的企业名称，湖北省工商行政管理局有权纠正武汉市工商行政管理局已登记注册的“武汉奥普电器有限公司”这一不适宜的企业名称。不过是纠正而已，并不存在赔偿的问题。原因是：武汉奥普公司申请登记企业名称时，没有义务去调查该名称是否是他人的名称或是注册商标。武汉奥普 将“奥普”作为企业名称向武汉市工商行政管理局申请登记，武汉市工商行政管理局依照相关规定审核批准武汉奥普使用该名称也是没有过错的。没有过错，又何言纠正呢？细究下来，却是分级管理的工商登记与全国统一的商标注册没有联网进行审查，现行的法律法规滞后于新形势的需要所造成的。这个责任不应由武汉奥普来承担！更何况，企业误将他人驰名商标作为企业名称登记，与伪造、仿冒有着本质的不同，有着合法与非法的区别，不宜采用对伪造、仿冒适用的赔偿的方式来处理。《商标法》第56条第2项的规定与本案的实际情形不相符，原告索赔五十多万的诉讼请求，根据本案的实际情形不应支持。                                 
　　审判长、审判员，综上所述，本代理人认为：武汉奥普系经武汉市工商行政管理局审核批准，依法成立的公司，其合法权益应受国家法律的保护；武汉奥普的任何宣传资料、产品包装和产品说明书上从未简化单独出现过“奥普”两个字，更谈不上突出醒目地使用对原告造成侵权；原告的“奧普”商标不符合法律有关规定；原告起诉武汉奥普其目的是想通过诉讼，借法院的力量来提升其商标为驰名商标；原告起诉武汉奥普索赔五十多万，根据本案的实际情形不应支持。商标侵权，是一类比较新型的纠纷，专业性十分强，一部分法律规范相互冲突，给当事人守法、给律师代理、给行政机关执法、给司法机关正确适用法律都带来一定难度，很多分寸不好把握，有的理论专著自相矛盾，泛泛而谈的多，深层次的研究和能够指导、借鉴的少。在全国法院系统中，武汉市中级法院知识产权庭走在了前列，作了不少有益的探讨，承办的案件不少成为其他法院的办案参考案例。本代理人充分相信：本案，也会成为武汉市中级人民法院知识产权庭的一个经典判例，全国法院办理商标侵权案的重要参考！  
　　上述代理意见，供参考，请充分考虑。  
                                                  诉 讼 代 理 人：  
　　　　　　　　　　　　　　　　湖北正德立律师事务所  
　　　　　　　　　　　　　　　　　律   师：丁  白  杨  
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○四年六月九日   

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    武 汉AAA信用律师     湖北正德立律师事务所主任丁白杨    
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附:http://www.highmark.cn/infomanager/gb/info_data_xw.asp?id=671&sortname=凯麦新闻--知识产权 

凯麦成功代理驰名商标司法认定业务   
     凯麦代理的在诉讼中认定杭州奥普电器有限公司的“奥普”商标为驰名商标已经获得武汉市中级人民法院判决的支持。杭州奥普电器有限公司作为我国浴霸行业的领头羊，近年来广受不法商家“傍名牌”的困扰。经凯麦与奥普公司的沟通分析共同制定了“奥普”品牌保卫战的方案，作为其中一环就是在个案中认定奥普为驰名商标以扩大“奥普”的保护范围。通过凯麦与奥普公司的共同努力，整理发掘公司的广告、销售、质量体系、所获荣誉等大量的证据资料及收集傍名牌的不法经营者的相关违法侵权事实证据，使得认定“奥普”商标为驰名商标的诉求得到法院的支持。  

自此，凯麦知识产权部在帮助企业进行品牌建设、维护企业驰名商标的权益业务领域取得重大突破。